В организации планируется оформление коммерческого директора на должность директора и перевод директора на должность коммерческого директора?
Как оформить данное кадровое мероприятие?

Оформление коммерческого директора на должность директора

Физическое лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директор), обладает двойственным правовым статусом: с одной стороны, оно является органом юридического лица, что следует из соответствующего решения высшего органа управления, с другой стороны, работником, состоящим с организацией в трудовых отношениях, что должно оформляться трудовым договором. Соответственно, его взаимоотношения с ООО регулируются как нормами трудового законодательства, так и положениями специальных законов (смотрите Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО), а также учредительными документами общества.

Поскольку трудовое законодательство не содержит специальных правил относительно рассматриваемой ситуации, в данном случае допустимы два варианта: и оформление постоянного перевода на другую работу (на должность директора), и заключение нового трудового договора.

При этом учитывая статус директора, для перевода на данную должность необходимо принять решение общего собрания участников общества о назначении директора путем его перевода с должности коммерческого директора.

Согласно части первой ст. 72.1 ТК РФ перевод на другую работу (переход с одной должности на другую) при продолжении работы у того же работодателя признается изменением трудовой функции. Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, по общему правилу допускается только по соглашению сторон. Соответственно, на основании решения общего собрания необходимо составить дополнительное соглашение к трудовому договору коммерческого директора о его переводе на должность директора.

Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. В данном соглашении следует указать все особенности труда, установленные для директора законодательством. На основании указанного соглашения (оно рассматривается как дополнительное соглашение к первоначальному трудовому договору) необходимо издать приказ о переводе и внести запись о переводе в трудовую книжку (в случае ее ведения). При этом запись о переводе в трудовую книжку работника должна вноситься не позднее пяти рабочих дней на основании приказа (распоряжения) (часть 4 ст. 66 ТК РФ, пункты 4, 9 Порядка, утвержденного приказом Минтруда России от 19.05.2021 N 320н). Информация о переводах работника на другую постоянную работу включается в сведения о его трудовой деятельности (часть вторая ст. 66.1 ТК РФ).

Также допустимым вариантом является увольнение коммерческого директора с одновременным заключением с ним нового трудового договора уже по должности директора. В этом случае потребуется:

- прекратить с коммерческим директором трудовой договор, издать приказ об увольнении (ст. 84.1 ТК РФ), внести запись об увольнении в трудовую книжку (в сведения о трудовой деятельности), произвести расчет (ст. 140 ТК РФ). Основанием для увольнения в этом случае может служить соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ) либо заявление сотрудника об увольнении по собственному желанию (ст. 80 ТК РФ);

- заключить новый трудовой договор в связи с назначением на должность директора на основании решения общего собрания участников ООО, издать приказ (если работодатель продолжает его составлять) о приеме на работу (ст. 68 ТК РФ), внести запись о приеме на работу в трудовую книжку (сведения о трудовой деятельности) (ст. 66 ТК РФ).

Перевод директора на должность коммерческого директора

В соответствии со ст. 72.1 ТК РФ постоянным переводом на другую работу является постоянное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Следовательно, чтобы перевод был законным, необходимо соответствующее волеизъявление обеих сторон трудового договора.

Несмотря на то, что директор как наемный работник обладает особым статусом и его деятельность регулируется в специальном порядке, тем не менее права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются и правилами специального законодательства, и положениями ТК РФ (ст. 274 ТК РФ). При этом ни нормами трудового, ни нормами специального законодательства (например Закона об ООО) не установлено никаких изъятий в части применений общих положений ТК РФ о переводе в отношении руководителя организации. Поэтому если между работодателем (в лице уполномоченного органа) и работником (директором) достигнуто соглашение о его постоянном переводе на другую должность, то препятствия для применения положений ст. 72.1 ТК РФ отсутствуют. На основании решения общего собрания участников общества директор может быть в порядке ст. 72.1 ТК РФ переведен на другую должность (если он согласен с таким переводом и оформлено соответствующее письменное соглашение с ним).

В этом случае несмотря на то, что директор более не является руководителем, трудовые отношения с ним не прекращаются по п. 2 ст. 278 ТК РФ, а изменяются на основании части первой ст. 72.1 ТК РФ. Соответственно, в этом случае нет оснований для выплаты ему компенсаций в порядке, установленном ст. 279 ТК РФ. Чтобы такой перевод был законным и обоснованным, необходимо:

- принять решение общего собрания участников общества о переводе на другую должность (как правило, с одновременным назначением нового директора);

- подписать с директором соглашение о переводе (это может сделать новый директор или лицо, уполномоченное решением общего собрания участников ООО);

- издать приказ о переводе (форма N Т-5);

- внести запись о переводе в трудовую книжку (если таковая ведется).

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Павлова Наталия

Материал представлен в Системе ГАРАНТ.